张雪梅阎小同律师事务所专栏

H-1B工作地点变更需要递交变更申请

张雪梅律师

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在工作地点变更的情况下需要向移民局递交H-1B变更申请并不是什么新概念,移民局近几年来一直向这个方向靠拢,只是一直没有明确的权威依据,而移民局行政上诉办公室2015年4月9日的决定提供了这样一个权威依据。

2015年4月9日,移民局的行政上诉办公室(Administrative Appeals Office,简称AAO)宣布了一项具有约束力的决定(precedent decision)。根据行政上诉办公室这一决定,在H-1B雇员更换工作地点时H-1B的雇主除了向劳工部递交新的劳工情况申请(LCA)之外还必须向移民局递交H-1B变更申请(amendment)。行政上诉办公室的这一决定对所有H-1B雇主,特别是那些需要根据不同专案安排H-1B雇员工作地点的IT公司影响巨大,应当引起这些雇主的足够重视。

了解H-1B申请过程的读者都知道,H-1B申请的第一步是向劳工部递交劳工情况申请(Labor Condition Application,或LCA)供劳工部审批(certification)。劳工情况申请包括H-1B申请人的工作的地点、工作职位和职责和工资。劳工情况申请的工作地点通常是根据工作所在的县(county)或都市统计区 (metropolitan statistical area, 简称MSA) 决定的。所有的H-1B申请都必须包括劳工部批准的劳工情况申请。

在以往H-1B雇员更换工作地点时雇主是否需要递交H-1B变更申请(amendment)一直没有明确的定论。根据法律规定,如果H-1B雇员的工作条件出现重大变化(material change in the terms and conditions of employment),那么雇主必须向移民局递交H-1B变更申请,交纳申请费用并且需要获得移民局批准。仅仅工作地点的变更是否属于工作条件出现重大变化的范畴一直没有定论。不少雇主通常的实践是如果工作职位和职责都保持不变,雇主只向劳工部递交新的工作地点的劳工情况并获得劳工部的批准申请而不向移民局递交H-1B变更申请。

然而上述实践在移民局开始对H-1B申请人的工作的地点的实地检查(onsite visit)后频频出现问题。由于H-1B雇员更换工作地点仅仅获取了劳工部对新地点颁发的LCA而没有向移民局递交雇员更换工作地点的H-1B变更申请,所以移民局到老的工作地点实地检查时就扑了个空。在这种情况下移民局常常会发出打算撤销H-1B批准的通知(Notice of Intent to Revoke, 简称NOIR)。在以往的情况下,如果雇主能够出具获劳工部批准的新的工作地点的LCA,那么这个问题还可能得到解决。

移民局行政上诉办公室2015年4月9日的决定将使许多雇主不得不改变以往的实践而在新的工作地点超出原H-1B申请的LCA界定范围之内时除了取得劳工部对新工作地点的LCA批准之外还需向移民局递交 H-1B变更申请。
包括所有H-1B申请的材料、表格和费用并且需要获得移民局批准。根据移民局行政上诉办公室2015年4月9日的决定,H-1B雇员工作地点的变化需要劳工部批准新的LCA来向移民局确认该H-1B申请人符合H-1B的条件,因此H-1B雇员工作地点的变化构成移民法中所提到的重大变化。在H-1B雇员的工作条件出现重大变化时,雇主必须向移民局递交H-1B变更申请和新的LCA。

在工作地点变更的情况下需要向移民局递交H-1B变更申请并不是什么新概念,移民局近几年来一直向这个方向靠拢,只是一直没有明确的权威依据,而移民局行政上诉办公室2015年4月9日的决定提供了这样一个权威依据。从此后,H-1B雇员更换工作地点时雇主除了获取劳工部对新的工作地点的LCA批准之外还需要向移民局递交H-1B变更申请。所有H-1B雇主,特别是那些经常需要更换H-1B雇员工作地点的雇主,都需要提前仔细规划H-1B雇员的工作安排以确保在新的法律框架下顺利运作。

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责任编辑:郝莉

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